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    最新《境外投資管理辦法》全文及解析
    信息來源:國際貿易法律網 發布時間:2014/9/17 17:08:47 閱讀次數:次 我要評論
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     一、境外投資管理辦法全文
    第一章 總 則
    第一條 為了促進和規范境外投資,提高境外投資便利化水平,根據《國務院關于投資體制改革的決定》、《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》及相關法律規定,制定本辦法。
    第二條 本辦法所稱境外投資,是指在中華人民共和國境內依法設立的企業(以下簡稱企業)通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或取得既有非金融企業所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。
    第三條 企業開展境外投資,依法自主決策、自負盈虧。
    第四條 企業境外投資不得有以下情形:
    (一)危害中華人民共和國國家主權、安全和社會公共利益,或違反中華人民共和國法律法規;
    (二)損害中華人民共和國與有關國家(地區)關系;
    (三)違反中華人民共和國締結或者參加的國際條約、協定;
    (四)出口中華人民共和國禁止出口的產品和技術。
    第五條 商務部和各省、自治區、直轄市、計劃單列市及新疆生產建設兵團商務主管部門(以下稱省級商務主管部門)負責對境外投資實施管理和監督。[1-2]  
    第二章 備案和核準
    第六條 商務部和省級商務主管部門按照企業境外投資的不同情形,分別實行備案和核準管理。
    企業境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業的,實行核準管理。
    企業其他情形的境外投資,實行備案管理。
    第七條 實行核準管理的國家是指與中華人民共和國未建交的國家、受聯合國制裁的國家。必要時,商務部可另行公布其他實行核準管理的國家和地區的名單。
    實行核準管理的行業是指涉及出口中華人民共和國限制出口的產品和技術的行業、影響一國(地區)以上利益的行業。
    第八條 商務部和省級商務主管部門應當依法辦理備案和核準,提高辦事效率,提供優質服務。
    商務部和省級商務主管部門通過"境外投資管理系統"(以下簡稱"管理系統")對企業境外投資進行管理,并向獲得備案或核準的企業頒發《企業境外投資證書》(以下簡稱《證書》,樣式見附件1)!蹲C書》由商務部和省級商務主管部門分別印制并蓋章,實行統一編碼管理。
    《證書》是企業境外投資獲得備案或核準的憑證,按照境外投資最終目的地頒發。
    第九條 對屬于備案情形的境外投資,中央企業報商務部備案;地方企業報所在地省級商務主管部門備案。
    中央企業和地方企業通過"管理系統"按要求填寫并打印《境外投資備案表》(以下簡稱《備案表》,樣式見附件2),加蓋印章后,連同企業營業執照復印件分別報商務部或省級商務主管部門備案。
    《備案表》填寫如實、完整、符合法定形式,且企業在《備案表》中聲明其境外投資無本辦法第四條所列情形的,商務部或省級商務主管部門應當自收到《備案表》之日起3個工作日內予以備案并頒發《證書》。企業不如實、完整填報《備案表》的,商務部或省級商務主管部門不予備案。
    第十條 對屬于核準情形的境外投資,中央企業向商務部提出申請,地方企業通過所在地省級商務主管部門向商務部提出申請。
    企業申請境外投資核準需提交以下材料:
    (一)申請書,主要包括投資主體情況、境外企業名稱、股權結構、投資金額、經營范圍、經營期限、投資資金來源、投資具體內容等;
    (二)《境外投資申請表》(樣式見附件3),企業應當通過"管理系統"按要求填寫打印,并加蓋印章;
    (三)境外投資相關合同或協議;
    (四)有關部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產品或技術準予出口的材料;
    (五)企業營業執照復印件。
    第十一條 核準境外投資應當征求我駐外使(領)館(經商處室)意見。涉及中央企業的,由商務部征求意見;涉及地方企業的,由省級商務主管部門征求意見。征求意見時,商務部和省級商務主管部門應當提供投資事項基本情況等相關信息。駐外使(領)館(經商處室)應當自接到征求意見要求之日起7個工作日內回復。
    第十二條 商務部應當在受理中央企業核準申請后20個工作日內(包含征求駐外使(領)館(經商處室)意見的時間)作出是否予以核準的決定。申請材料不齊全或者不符合法定形式的,商務部應當在3個工作日內一次告知申請企業需要補正的全部內容。逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理。中央企業按照商務部的要求提交全部補正申請材料的,商務部應當受理該申請。
    省級商務主管部門應當在受理地方企業核準申請后對申請是否涉及本辦法第四條所列情形進行初步審查,并在15個工作日內(包含征求駐外使(領)館(經商處室)意見的時間)將初步審查意見和全部申請材料報送商務部。申請材料不齊全或者不符合法定形式的,省級商務主管部門應當在3個工作日內一次告知申請企業需要補正的全部內容。逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理。地方企業按照省級商務主管部門的要求提交全部補正申請材料的,省級商務主管部門應當受理該申請。商務部收到省級商務主管部門的初步審查意見后,應當在15個工作日內做出是否予以核準的決定。
    第十三條 對予以核準的境外投資,商務部出具書面核準決定并頒發《證書》;因存在本辦法第四條所列情形而不予核準的,應當書面通知申請企業并說明理由,告知其享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。企業提供虛假材料申請核準的,商務部不予核準。
    第十四條 兩個以上企業共同開展境外投資的,應當由相對大股東在征求其他投資方書面同意后辦理備案或申請核準。如果各方持股比例相等,應當協商后由一方辦理備案或申請核準。如投資方不屬同一行政區域,負責辦理備案或核準的商務部或省級商務主管部門應當將備案或核準結果告知其他投資方所在地商務主管部門。
    第十五條 企業境外投資經備案或核準后,原《證書》載明的境外投資事項發生變更的,企業應當按照本章程序向原備案或核準的商務部或省級商務主管部門辦理變更手續。
    第十六條 自領取《證書》之日起2年內,企業未在境外開展投資的,《證書》自動失效。如需再開展境外投資,應當按照本章程序重新辦理備案或申請核準。
    第十七條 企業終止已備案或核準的境外投資,應當在依投資目的地法律辦理注銷等手續后,向原備案或核準的商務部或省級商務主管部門報告。原備案或核準的商務部或省級商務主管部門根據報告出具注銷確認函。
    終止是指原經備案或核準的境外企業不再存續或企業不再擁有原經備案或核準的境外企業的股權等任何權益。
    第十八條 《證書》不得偽造、涂改、出租、出借或以任何其他形式轉讓。已變更、失效或注銷的《證書》應當交回原備案或核準的商務部或省級商務主管部門。[1-2]  
    第三章 規范和服務
    第十九條 企業應當客觀評估自身條件、能力,深入研究投資目的地投資環境,積極穩妥開展境外投資,注意防范風險。境內外法律法規和規章對資格資質有要求的,企業應當取得相關證明文件。
    第二十條 企業應當要求其投資的境外企業遵守投資目的地法律法規、尊重當地風俗習慣,履行社會責任,做好環境、勞工保護、企業文化建設等工作,促進與當地的融合。
    第二十一條 企業對其投資的境外企業的冠名應當符合境內外法律法規和政策規定。未按國家有關規定獲得批準的企業,其境外企業名稱不得使用"中國"、"中華"等字樣。
    第二十二條 企業應當落實人員和財產安全防范措施,建立突發事件預警機制和應急預案。在境外發生突發事件時,企業應當在駐外使(領)館和國內有關主管部門的指導下,及時、妥善處理。
    企業應當做好外派人員的選審、行前安全、紀律教育和應急培訓工作,加強對外派人員的管理,依法辦理當地合法居留和工作許可。
    第二十三條 企業應當要求其投資的境外企業中方負責人當面或以信函、傳真、電子郵件等方式及時向駐外使(領)館(經商處室)報到登記。
    第二十四條 企業應當向原備案或核準的商務部或省級商務主管部門報告境外投資業務情況、統計資料,以及與境外投資相關的困難、問題,并確保報送情況和數據真實準確。
    第二十五條 企業投資的境外企業開展境外再投資,在完成境外法律手續后,企業應當向商務主管部門報告。涉及中央企業的,中央企業通過"管理系統"填報相關信息,打印《境外中資企業再投資報告表》(以下簡稱《再投資報告表》,樣式見附件4)并加蓋印章后報商務部;涉及地方企業的,地方企業通過"管理系統"填報相關信息,打印《再投資報告表》并加蓋印章后報省級商務主管部門。
    第二十六條 商務部負責對省級商務主管部門的境外投資管理情況進行檢查和指導。省級商務主管部門應當每半年向商務部報告本行政區域內境外投資的情況。
    第二十七條 商務部會同有關部門為企業境外投資提供權益保障、投資促進、風險預警等服務。
    商務部發布《對外投資合作國別(地區)指南》、國別產業指引等文件,幫助企業了解投資目的地投資環境;加強對企業境外投資的指導和規范,會同有關部門發布環境保護等指引,督促企業在境外合法合規經營;建立對外投資與合作信息服務系統,為企業開展境外投資提供數據統計、投資機會、投資障礙、風險預警等信息。[1-2]  
    第四章 法律責任
    第二十八條 企業以提供虛假材料等不正當手段辦理備案并取得《證書》的,商務部或省級商務主管部門撤銷該企業境外投資備案,給予警告,并依法公布處罰決定。
    第二十九條 企業提供虛假材料申請核準的,商務部給予警告,并依法公布處罰決定。該企業在一年內不得再次申請該項核準。
    企業以欺騙、賄賂等不正當手段獲得境外投資核準的,商務部撤銷該企業境外投資核準,給予警告,并依法公布處罰決定。該企業在三年內不得再次申請該項核準;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
    第三十條 企業開展境外投資過程中出現本辦法第四條所列情形的,應當承擔相應的法律責任。
    第三十一條 企業偽造、涂改、出租、出借或以任何其他形式轉讓《證書》的,商務部或省級商務主管部門給予警告;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
    第三十二條 境外投資出現第二十八至三十一條規定的情形以及違反本辦法其他規定的企業,三年內不得享受國家有關政策支持。
    第三十三條 商務部和省級商務主管部門有關工作人員不依照本辦法規定履行職責、濫用職權、索取或者收受他人財物或者謀取其他利益,構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的,依法給予行政處分。[1-2]  
    第五章 附 則
    第三十四條 省級商務主管部門可依照本辦法制定相應的工作細則。
    第三十五條 本辦法所稱中央企業系指國務院國有資產監督管理委員會履行出資人職責的企業及其所屬企業、中央管理的其他單位。
    第三十六條 事業單位法人開展境外投資、企業在境外設立分支機構參照本辦法執行。
    第三十七條 企業赴香港、澳門、臺灣地區投資參照本辦法執行。
    第三十八條 本辦法由商務部負責解釋。
    第三十九條 本辦法自2014年10月6日起施行。商務部2009年發布的《境外投資管理辦法》(商務部令2009年第5號)同時廢止。
    附件1、企業境外投資證書(樣式)
    2、境外投資備案表(樣式)
    3、境外投資申請表(樣式)
    4、境外中資企業再投資報告表(樣式)

     

    二、《境外投資管理辦法》的全面解析
      

      1 、商務部修訂發布《境外投資管理辦法》的背景

      2009年3月,商務部頒布了《境外投資管理辦法》(商務部令2009年第5號,以下簡稱5號令)。5號令對提高境外投資便利化水平,規范和促進境外投資發揮了重要作用。目前,我國已成為全球對外投資第三大國,2013年實現境外投資超過千億美元。

      我境外投資在快速發展的同時,也面臨著新形勢和新挑戰,出現了一些新情況和新問題,如國際投資環境日趨復雜,境外投資主體和行業日益多元,企業對外投資主體地位未能真正落實、部分企業社會責任、風險意識不強等,迫切需要對現行管理體制進行調整和優化,為企業更好地“走出去”提供制度保障。

      2013年11月,黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》(以下簡稱《決定》)提出,“要擴大企業對外投資,確立企業對外投資主體地位,改革涉外投資審批體制”。2013年12月,國務院發布的《政府核準的投資項目目錄(2013年本)》(以下簡稱《核準目錄》)規定:“國內企業在境外投資開辦企業(金融企業除外)事項,涉及敏感國家和地區、敏感行業的,由商務部核準;其他情形的,中央管理企業報商務部備案,地方企業報省級政府備案”。為此,商務部立即啟動了5號令的修訂工作,在廣泛征求意見的基礎上,遵循深化改革、簡政放權,落實企業對外投資主體地位的思路,對現有管理體制進行了大膽改革,并結合我企業“走出去”過程中出現的問題,加強了對企業境外投資行為的指導和規范,最終形成了新修訂的《辦法》。

      2、修訂《辦法》的重要意義

      《辦法》是商務部貫徹落實十八屆三中全會決定和國務院關于進一步減少行政審批、加大簡政放權力度精神的重要舉措,是切實轉變政府職能、依法行政的具體體現,同時也是商務部抓好黨的群眾路線教育實踐活動深入整改工作的重要成果。

      《辦法》進一步明確了我國境外投資的管理規范,是對現行境外投資管理體系的改革和完善,對于建立管理科學、監管高效、服務到位、保障有力的境外投資綜合管理體制將起到積極的推動作用。

      《辦法》進一步確立了企業對外投資的主體地位,有利于落實企業投資決策自主權,推進境外投資便利化進程;同時,也體現了國家鼓勵和支持有比較優勢的各種所有制企業開展境外投資的導向,有利于促進我境外投資的快速發展。

      《辦法》有利于發揮地方商務主管部門的工作積極性,利用其貼近基層、就近管理的優勢,規范行政行為,提高行政水平,為境外投資管理體制的順利運轉創造良好條件。

      3、修訂后《辦法》的主要內容

      《辦法》共5章39條,包括總則、備案和核準、規范和服務、法律責任、附則。主要內容為:

     。ㄒ唬┑谝徽隆翱倓t”確定了立法依據、相關定義和主管機構,并首次明確企業開展境外投資,依法自主決策、自負盈虧,切實落實企業對外投資主體地位。

     。ǘ┑诙隆皞浒负秃藴省币幎藗浒负秃藴实姆秶、程序。具體包括:

     。1)明確實行核準管理的國家和行業的類別。其中,實行核準管理的國家包括與我國未建交的國家、受聯合國制裁的國家。在《辦法》所附的《境外投資備案表》和《境外投資申請表》中,提供了上述類別國家名單的查詢路徑;實行核準管理的行業包括出口我國限制出口的產品和技術的行業、影響一國(地區)以上利益的行業。

     。2)縮小核準范圍,縮短核準時限!掇k法》取消了對特定金額以上境外投資、在境外設立特殊目的公司實行核準的要求;《辦法》將核準時限縮短了5個工作日。其中,對中央企業的核準,將在20個工作日內做出決定。對地方企業的核準,將在30個工作日內做出決定。

     。3)明確了備案的要求和程序。企業只要如實、完整地填報《備案表》,即可在3個工作日內獲得備案。

     。4)規定《證書》將按照境外投資最終目的地頒發,并對《證書》內容進行了相應調整。

     。ㄈ┑谌隆耙幏逗头⻊铡背A粼械牟糠址⻊諆热萃,增加了對企業履行社會責任、做好環境、勞工保護、企業文化建設等工作的要求。

     。ㄋ模┑谒恼隆胺韶熑巍痹黾恿藢ζ髽I以提供虛假材料等不正當手段獲得備案或核準、企業開展境外投資出現違反境外投資總體原則情形等的處罰措施,并加大了處罰力度。

     。ㄎ澹┑谖逭隆案絼t”進一步明確了中央企業的定義,并將企業境外再投資的相關規定并入第三章。

      4、與修訂前相比,修訂后的《辦法》的亮點?

     。1)切實落實企業對外投資自主權

      《辦法》明確規定,企業開展境外投資,依法自主決策、自負盈虧,并取消了“企業應當在其對外簽署的與境外投資相關的合同或協議生效前,取得有關政府主管部門的核準”的要求,體現了企業對外投資的主體地位。

     。2)進一步簡政放權,大力推進行政審批制度改革

      《辦法》按照《核準目錄》規定,改變對境外投資開辦企業由商務部和省級商務主管部門全面核準的方式,實行“備案為主、核準為輔”的管理模式,并最大限度地縮小核準范圍,大幅提高了境外投資的便利化水平。

     。3)縮短辦理時限,提高便利化水平

      《辦法》進一步縮短境外投資開辦企業辦理核準的時限。對需備案的境外投資,企業只要提交真實、完整、符合法定形式的材料,即可在3個工作日內獲得備案。同時,《辦法》還取消了企業境外投資礦產資源勘查開發應當征求國內有關商會、協會意見的規定,進一步簡化了程序。

     。4)由省級商務主管部門負責地方企業備案,便利企業就地辦理業務

      《辦法》規定,省級商務主管部門負責地方企業境外投資開辦企業的備案管理,自行印制并頒發《證書》,改變以往由商務部統一印制《證書》的做法,有利于切實發揮地方貼近基層、就近管理的優勢。

     。5)政府提供公共服務,加強指導和規范

      《辦法》在明確政府繼續為企業提供服務的同時,加大了對企業境外投資行為進行指導和規范的力度,敦促企業要求其投資的境外企業遵守境內外法律法規、尊重當地風俗習慣、履行社會責任、做好環境、勞工保護、員工培訓、企業文化建設等工作,促進與當地的融合。這對內可敦促企業樹立正確的境外經營理念,推動境外投資可持續發展,對外可彰顯我互利共贏的對外投資立場和我負責任大國的形象。

      

      


     

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